隐名合伙（英文为 Dorment Partnership），隐名合伙作为一种古老的商业形态， 起源于中世纪意大利商业港口的一种被称为“康曼达”（Com-menda） 契约：是航海者与资本家进行合作的一种商业合伙形式。其中一方合伙人被称为 stans，只提供资金但呆在家里；另一方合伙人被称为 tractator，从事航行。但由于当时教会法禁止借贷生息， 投资者为规避这一法律， 并将投资风险限于特定范围内，便采取 Commenda的方式与航海人合作。按照康曼达契约，资本家将金钱、船舶委托给航海者，由航海者负责航行，贩售货物于海外，按出资额分配盈利，亏损时， 航海者负无限责任，而资本家仅仅在其出资范围内承担有限责任。 康曼达式的共同经营形式既鼓励了资本家出资，又使航海者得到足够的资金贩运货物，这种组织成为后来隐名合伙的前身。

首先我们认为隐名合伙是一种合同，它具有合同的普通特征。以下是隐名合伙的其他特殊法律特 征：第一、隐名合伙是隐名合伙人与出名营业人相互订立的合同。隐名合伙有隐名合伙人于出名营业人组成，其中出资一方为隐名合伙人，经营一方为出名营业人。 第二、隐名合伙中隐名合伙人对内承担责任的特殊性。隐名合伙人的风险承担是内部关系，并不直接对债权人承担风险，债权人的债务由出名营业人承担。第三、隐名合伙人出资的限制性。隐名合伙人的出资范围应当是资金或其他可以转移的财产，比如劳务、信用是不可以出资的，而出名营业人并没有此项限制。第四、出名营 业人执行合伙事务的独立性。隐名合伙人不执行合伙事务，也不得干预合伙事务的执行，隐名合伙事务由出名营业人独立行使。

隐名合伙在我国的价值分析

1．提高人们的投资积极性，降低投资风险 ，稳定市场经济秩序

隐名合伙为公民提供了一种合法的新的投资途径，调动了公民投资的积极性。它能够像有限合伙一 样将投资人的风险限制在一定范围内，承担风险的比例较低。同时隐名合伙为中国企业提供了一种有效的融资途径，它拓宽了我国企业的融资渠道，对我国经济良性 发展起到重要作用，维护市场经济秩序。

2．有利于降低经营成本，缓解资金需求的压力

目前我国部分企业仍存在着投资资金短缺的问题，尤其是我国的中小企业的资金问题约束着企业的发展，隐名合伙制度的合法确立使我国企业较容易的解决资金问题，合伙人可以对出资进行有效的分配，降低经营成本。

3．在市场经济中最大限度的体现了我国意思自治的原则

隐名合伙是一种隐名合伙人与出名营业人的投资契约，其成立方式简便快捷，隐名合伙设立方式非 常简单，不要求进行工商登记，只要隐名合伙人和出名营业人对投资达成一致意见即可。合伙人可以在合同中自由约定利润分配及利润损失的计算方法等，带有较强 的自由性，这使隐名合伙更接近于意思自治，更能体现民法的精神。

4．有效保护隐名合伙人、出名营业人及其债权人的合法权益

对隐名合伙制度立法首先是肯定了隐名合伙的合法地位，首先确定了隐名合伙人与出名营业人的权 利义务，一旦发生纠纷可以根据法律规定及时有效的保护自己的合法权利。同时如果发生隐名合伙人参加多个合伙组织的情况时，当某个合伙企业一旦发生资不抵债 或解散、 破产时，其只需在出资额的范围内承担有限责任，就不会对其他合伙企业产生恶性的债务风波，这样有效的保护了债权人利益免遭到损害。

【案情】2007年12月，被告吴火亮承包一水陂修复工程。2008年1月5日，原告吴天 生经与被告协商后达成了口头合伙协议，原告当天将合伙投资款18000元交于被告吴火亮，但双方没有订立书面合伙协议。工程竣工后，被告吴火亮先后从发包 方领取了工程款12万元，原告从被告手中领取了36000元（含合伙投资及盈利），但双方未对合伙事务进行结算。后原告要求按50%均等分配盈利遭被告拒 绝，遂诉至法院，要求判令被告吴火亮支付给原告应分得的合伙利润人民币2.4万元。诉讼中，被告提起反诉，认为原告采取胁迫手段，强行入股参与合伙，要求 依法判令原告返还强行收取的财物18000元。

【判决】法院审理认为，当事人有责任对自己提出的 诉讼请求或反驳对方请求提供证据加以证 明。负责需要承担举证不能的后果。原告主张与被告系合伙关系，提供了被告具立的合伙投资款收据，且被告承认收据系自愿具立、收到了合伙投资款，故原、被告 之间合伙关系成立。但原告未能提供证据证明自己与被告系等额出资、共负盈亏、合伙费用由平均负担，故对原告诉讼请求不予支持。被告主张原告采取胁迫手段， 强行入股参与合伙，强行收取合伙利润，未能提供证据证明，故被告要求原告返还财物18000元证据不足，亦不予支持。据此，法院依法判决驳回原告吴天生的 诉讼请求和被告吴火亮的反诉请求。

【法官说法】这是一起典型的隐名合伙纠纷。

隐名合伙是指当事人的一 方 对另一方的生产、经营出资，不参加实际的经济活动，而分享营业利益，并仅以出资额为限承担亏损责任的合伙。出资的一方称为隐名合伙人；利用隐名合伙人的出 资以自己的名义进行经济活动的一方称为出名营业人。因此隐名合伙人出资后，财产权即转移给了出名营业人，出名营业人有权对隐名合伙人的出资自由支配，对外 独立从事经营活动；而隐名合伙人不参与合伙经营活动，不以合伙名义与第三人发生法律关系，投资人可以选择隐名合伙这种形式，对他们比较信任的经营者或企业 进行投资，分享经营收益，万一发生亏损，仅在出资的限度内分担损失。这对于那些既有投资意愿又只想承担有限责任的投资人而言，无疑免除了他们的后顾之忧， 满足了他们的投资需要。因此，隐名合伙有利于提高投资积极性，更大限度的吸收社会闲散资金，缓解各类经营者的资金压力。

现实生活 中，许多有闲散资金的人因各种原因无法参与合伙事务，通常采取隐名合伙的形式进行投资。但是，许多隐名合伙多发生于熟人、朋友之间，在合伙之初双方基于信 任而忽视书面合伙协议的重要性，往往采取口头形式约定合伙事务，这就容易导致在双方发生纠纷时没有书面凭据、双方各执一词的局面。本案中的原、被告就因合 伙时只有口头协议，没有订立书面协议，导致诉讼中无法举证证明自己的主张，只能承担举证不能的后果。因此，在与他人或企业合伙投资时，订立书面合伙协议， 不仅有利于合伙事务的顺利进行，更能有效保护合伙双方的权益。

隐名合伙人_____________（以下简称为乙方），出名营业人_____________（以下简称为甲方），兹为隐名合伙经当事人间同意缔行协议条件于下：

第一条 甲方开设_________商行专营_____________事业计共资本金人民币_____________元整，除甲方自出人民币____元整外，余人民币____元整，由乙方于本协议成立同时一次交清，甲乙方各自确认。

第二条 乙方投入资本人民币________元整后，即为_____________商行的隐名合伙人而甲方认诺。

第三条 甲方应每届事务年度终，开具财产目录借贷对照表，以及营业损益计算书交付乙方查核。

第四条 前条查核时，如乙方发现疑义之处，即可到商行查阅合伙人账簿，并检查其事务及财产的状况。

第五条 本隐名合伙损益应按照合伙出资额比例分配负担。

第六条 前条利益的分配，应于损益计算后，五日内由甲方支付乙方，而未支付的分配金，乙方可充作其出资的增加于甲方同意。

第七条 关于____商行营业事务，均由甲方执行，而乙方不得参与事务的执行。
但乙方得随时查阅合伙的账簿，并检查其事务及财产的状况。

第八条 隐名合伙期间中，如遇亏蚀时，如果其财产不足资本额半数的，甲方应即通知乙方，而乙方可终止协议。

第九条 甲方与乙方所出的资本，以甲为一的比例如遇亏损时，应以此计算分担。

第十条 本隐名合伙有效期间，自____年____月____日起至____年____月____日止共为____年__月。

第十一条 乙方如遇不得已事由，须中途终止协议的，应于年底为之；但须于两个月前通知甲方。

第十二条 协议终止时，甲方应返还乙方所出的资本金额，并应支付应得的利益金；但因亏损而减少资本的，只得返还其余剩的存额。

第十三条 甲乙双方间所出的资本，如不幸亏蚀净尽的，以协议终止论；但双方愿意继续出资的，不在此限。且甲方有意继续经营，而乙方亦不愿意再出资加入时，甲方不得拒绝。

第十四条 甲方如中途欲将_____________商行出让于他人时，应先通知乙方，如乙方愿意按照时价受让时，应尽先使乙方受让，甲方不得无正当理由而拒绝。

第十五条 甲方如违背前条或因乙方不愿意受让，将_____________商行股份出让于他人的，出让之日即为本协议终止之日。

第十六条 甲方在协议存续中发生不测的乙方可终止协议。

第十七条 本协议未订明事项依民法通则或有关法规办理。

本协议一式二份，双方当事人各执一份为凭。



出名营业人（甲方）：____________
负责人：________________________
住址：__________________________

隐名合伙人（乙方）：____________
住址：__________________________
_________年________月_________日