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问题 持有
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一、持有行为的界定

我国刑法中明确规定了持有型犯罪，如非法持有毒品罪、非法持有枪支、弹药罪等，但刑法理论界对持有的具体界定 却存在着很大的争议。持有属于行为的一种形式，区别于单纯的作为与不作为，具有其自身独特的性质。一方面，持有不同于作为。作为是行为人以积极的身体活动 去实施刑法禁止的行为, 其客观表现为行为人实施的一系列肢体举动的有机组合, 具有明显的运动性。持有则表现为行为人对既成支配、占有事实的消极维持, 大多呈现出一定的静态性特征。虽然在一些情况下, 维持持有状态也需要行为人作出一定的身体举动(如甲持有毒品, 将毒品带在身上并不时地检查, 防止它遗落在地上) , 但是, 持有状态的存在和延续不以行为人实施身体举动为条件。比如, 甲盗窃一支手枪后将它藏进一个山洞里, 甲虽然不上山看护, 不实施任何维持对所盗枪支占有、支配的有形身体举动, 仍然构成对枪支的持有。在实际的犯罪中, 持有状态往往是一定的作为行为引起的一种结果, 但这种结果又与引起它的原因行为相区别, 不是原因行为本体的延续。比如, 甲盗窃枪支后将所盗枪支携带在身上, 携带枪支行为产生于盗窃枪支行为实施终了以后, 是盗窃枪支的后果, 但不是盗窃枪支行为的组成部分。

另 一方面, 持有也有别于不作为。不作为以行为人不履行特定法律义务为内容，而持有则不需要不履行特定法律义务即可构成犯罪。持有与不作为虽然在一定情况下都可能表现 为行为人的身体静态性, 但是, 不作为的成立以行为人先行负有特定作为义务为条件, 刑法处罚的对象正是行为人对义务的违反, 持有行为的成立不以行为人负有作为义务为条件。诚然, 由于持有行为的对象大多为法律禁止公民持有的违禁物品, 公民获得这些物品后, 按照有关法律的规定, 有将其交给有关机关的义务, 但刑法处罚的是持有状态本身，而不是持有对未上缴义务的违反。

二、持有行为的特征

1.状态性。

状 态性是持有行为的内在属性。持有行为的内容是行为人对特定物品的占有、支配状态, 一般表现为携带、藏匿、拥有等。持有的状态性主要表现为三个方面： (1) 客观实际上的支配, 即特定物品在客观上处于行为人实际支配的范围内, 如处于行为人居住的屋子里等。这种支配不限于行为人以自身物理力的支配, 也包括利用第三者的力量实现对持有物的实际控制。(2) 主观上的支配和控制意思, 即行为人在明知持有物存在的情况下, 有意识地运用客观实力, 实现或维持对持有物的控制。如果在主观上缺乏支配意思, 即使客观上将某物置于自己的控制范围之内, 也不构成持有。如甲将一个皮箱交给乙代为携带, 乙一小时后发现皮箱中有一只手枪, 乙自发现手枪后成立非法持有枪支罪。(3) 社会的排他性, 即行为人对持有物的支配在社会和规范上被认为具有独占意义, 排除了其他人对同一持有物的占有、控制。这种排他性是相对于非持有人而言的,并不意味着持有主体的惟一性, 因此, 二人以上共同持有也是排他的持有。

2.依附性。

持 有行为状态内容上的静态性特征，决定了它只能是某种作为或不作为行为引起的结果行为, 即持有行为是由其先前的原因行为派生, 并依附于原因行为, 而不具有原生性与独立性。引起持有行为的原因行为包括持有者自己的作为或不作为，持有者自己的无过错行为，他人的作为与不作为等，如甲为躲避警察搜查, 将其携带的毒品悄悄放进乙的包里, 乙发现后继续携带, 乙构成非法持有毒品的行为。然而，持有行为的依附性是指持有行为与其先前原因行为的事实关系, 并不排斥持有行为本身在法律评价上的独立性。

3..限定性。

限定性是持有行为的规范特征, 包括罪名限定性和对象限定性两个方面。即持有型犯罪必须是由法律明确规定的，只涉及到特定的持有对象，构成特定的罪名。如只有持有枪支、弹药、毒品等危险品才可能构成持有型犯罪。

4.持续性。

刑 法是对社会人保护的最后的防线，这就决定了刑法的谦抑性，并不是只要有持有的行为就能构成持有型犯罪，只有当其持有的状态达到一定的时间连续性，即行为人 对某种特定物品从实现对其控制、支配关系到结束这种支配、控制关系达到了一定的时间。按照这种观点,持有状态只有延续一定时间才能构成持有行为。然而，法 律并没有将时间的连续性规定为持有型犯罪成立的要素，而且在实践中很难查明持有人持有物品的时间长短，而考虑时间的连续性可能会增加司法时间的成本。因 此，对时间连续性的考量也不应该过于严苛，具体情况具体分析，如果行为人支配持有物时间过短, 根据客观支配力强度和行为人的主观意思尚不能断定占有、控制关系的成立, 则应否定持有行为的存在。例如, 甲让乙将一叠假币递给丙, 乙接过假币后看了看, 随即交给了丙。乙主观上没有排他地支配、控制假币的意思, 客观上也没有形成对假币的实际控制, 其行为不构成非法持有假币罪。

三、持有型犯罪

所谓持有型犯罪即是以持有的行为形式构成的犯罪，具体指因违反法律规定，非法持有违禁物品，根据现有证据不能认定构成其他犯罪，或者拒不说明来源和用途而构成的犯罪，该类犯罪不同于一般的作为犯与不作为犯，具有其独特的构成要件，主要表现为：

1.犯罪主体

持有型犯罪的主体多数为一般主体。即达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人，少数持有型犯罪的主体则是特殊主体。如巨额财产来源不明罪，限定必须是国家工作人员才能成为本罪主体。

2.犯罪客体

持 有型犯罪侵犯的客体为复杂客体，总的来说侵犯国家对特定物品的管理秩序。具体来说侵犯刑法分则所保护的某一类社会关系。如新刑法第128条第1款规定 的：“非法持有、私藏枪支、弹药罪”和第130条规定的“非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪”。他们设在刑法分则第二章危害公共安全 罪中，侵犯的客体是公共安全和对枪支弹药的管理制度。持有型犯罪的犯罪对象具有特殊性，即一般为国家法律明文规定的违禁物品。如如枪支、弹药、毒品、伪 币、绝密的文件、背包袱、管制刀具、易燃易爆物等，不同一般物品，具有非交易性、管制性、危险性等特点。

3.主观方面

持 有型犯罪的主观方面必须是故意，即明知为法律禁止持有的特定物品，而具有非法对其予以支配、控制的主观意思。过失不能构成此罪。从犯罪故意的意志因素方面 理解，有两种状态，一是行为人明知自己持有违禁物品；二是行为人故意非法持有违禁物品。两种不同的状态，反映出两种不同的主观恶性。持有型犯罪之故意往往 只是行为人全部犯罪中最浅显、最表层的内容，其深层的内容往往是其他有关犯罪的故意。也就是说，持有型犯罪故意，或者是由完成其他相关的特定物品犯罪意图 而派生的故意； 或者是由准备实施其他相关特定物品犯罪意图而产生的“非法持有”的故意。在司法实践中，只要行为人明知是特定物品而予以非法持有，具备这种间接故意，就可 以成立持有型犯罪。

4.客观方面

持有型犯罪在客观方面表现为行为人非法持有某种特定物品或财物。“持有”人作为该类犯罪 行为的基础，其核心意思就是，行为人在事实上或法律上对特定物品或财物处在支配、控制状态。持有体现的是行为人与物之间的一种支配行为人和被支配、控制和 被控制的关系。也就是说，持有行为并不要求将特定物品随时随身携带，处于行为人眼能观手能触 的状态下，也不要求行为人将特定物品置于自己的住所。只要物品实际上处于行为人的控制状态即视为持有，无需处于行为人的物理性控制之下。即使物品与行为人 的人身或住所分离，但根据事实，物品仍为行为人所控制，也视为持有。持有既可以是公开持有，为众人知道自己持有特定物品，也可以是秘密持有，为众人所不 知。
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更新时间：2025/4/7 4:05:17