一、股份回购的概念及特征

（一）概念

股份回购是指公司按一定的程序购回发行或流通在外的本公司股份的行为。是通过大规模买回本公司发行在外的股份来改变资本结构的防御方法。是目标公司或其董事、监事回购目标公司的股份。

（二）特征

1、在法律性质上，它是一种特殊的股份转让，一是交易主体特殊，是公司股东与公司本身进行交易；二是交易客体特殊，即公司发行在外的自己的股份。

2、在结果上，股份回购是一种减资行为，不同方式的股份回购都会导致公司资本减少的后果。

3、在目的上，股份回购是一种重要的资本运作方式，在资本市场上发挥着重要作用。

二、股份回购的基本形式

按我国《公司法》第一百四十三条之规定，因减资而回购的股份，应当自收购之日起十日内注销；因合并和应异议股东之请求而回购的股份，应当在六个月内转让或者注销；因员工持股而回购的股份，应当在一年内转让给职工。

以上可以看出我国对回购股份的处理有注销、持有和转让三种方式，除减资回购必须在短期内注销外，其余均规定了较长的期限予以转让或注销，六个月或一年的持有期间表明了库存股制度在我国的建立。库存股往往产生于上市公司的股份回购之时，回购后并不注销，而由公司自己持有，在适当的时机再向市场出售或用于对员工的激励。库存只是法律允许公司在特定情况下的权宜之计，不能无期限永久存续，如果公司长期持有自己股份，不仅威胁到公司资本充实，而且公司有可能寻求短线利润而制造虚假成交量或操纵公司股价，另外也大大增加了内幕交易的可能性。

三、股份回购的意义

（一）对于股东的意义

股票回购后股东得到的资本利得需缴纳资本利得税，发放现金股利后股东则需缴纳股息税。在前者低于后者的情况下，股东将得到纳税上的好处。但另一方面，各种因素很可能因股票回购而发生变化的，结果是否对股东有利难以预料。也就是说，股票回购对股东利益具有不确定的影响。

（二）对于公司的意义

进行股票回购的最终目的是有利于增加公司的价值：

（1）公司进行股票回购的目的之一是向市场传递股价被低估的信号。股票回购有着与股票发行相反的作用。股票发行被认为是公司股票被高估的信号，如果公司管理层认为公司的股价被低估，通过股票回购，向市场传递了积极信息。股票回购的市场反应通常是提升了股价，有利于稳定公司股票价格。如果回购以后股票仍被低估，剩余股东也可以从低价回购中获利。

（2）当公司可支配的现金流明显超过投资项目所需的现金流时，可以用自由现金流进行股票回购，有助于增加每股盈利水平。股票回购减少了公司自由现金流，起到了降低管理层代理成本的作用。管理层通过股票回购试图使投资者相信公司的股票是具有投资吸引力的，公司没有把股东的钱浪费在收益不好的投资中。

（3）避免股利波动带来的负面影响。当公司剩余现金是暂时的或者是不稳定的，没有把握能够长期维持高股利政策时，可以在维持一个相对稳定的股利支付率的基础上，通过股票回购发放股利。

（4）发挥财务杠杆的作用。如果公司认为资本结构中权益资本的比例较高，可以通过股票回购提高负债比率，改变公司的资本结构，并有助于降低加权平均资本成本。虽然发放现金股利也可以减少股东权益，增加财务杠杆，但两者在收益相同情形下的每股收益不同。特别是如果是通过发行债券融资回购本公司的股票，可以快速提高负债比率。

（5）通过股票回购，可以减少外部流通股的数量，提高了股票价格，在一定程度上降低了公司被收购的风险。

四、公司持有自己股份的法律地位

一般而言，股东依其持有股份享有共益权和自益权，但是公司对于依法回购所取得的自己股份除依法注销外，能否享有股东权以及享有多大的股东权尚有争议，学理上主要有以下三种观点：一是“全面存续说”，认为公司与其他一般之第三人一样，同样可以取得完整的股东权，自己可以成为自己的股东，可以享有并行使一切权利；二是“全面消灭说”，认为公司不能同时成为自己的股东，故公司基于自己股份亦不能享有任何权利，股东权全面消灭；三是“休止说”认为此时股东权全面存续，仅处于休止状态。其理论根据为，由于公司是社团法人，因此，其前提是必须有公司以外之成员股东存在，公司若成为自己的股东，也就是同时成为自己的成员，使股东权利义务行使主体与承受主体合二为一，这在理论上是不可思议的。因此公司即使取得自己的股份，也不能成为自己的股东，但公司仍将取得股东权，且股东权处于休止状态，只是其行使受到限制而己。当公司将自己股份转让给第三人时，其所受之限制即告解除，受让人继受取得该部分股份之完全股东权，并与其他股东一样不受特别限制。

我国《公司法》第一百零四条规定：“股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权”。可见，我国在立法上仅规定表决权，并没有对自益权和其他共益权作出相关规定。笔者认为：可适当缓和公司对自己股份享有股东权的法律禁止。首先，禁止公司对自己股份享有表决权和其他共益权，以防其滥用共益权而损害其他股东利益；其次，原则上禁止公司对自己股份享有分红派息等自益权，但在个别情形下，可赋予公司有限的自益权，以利公司高效运作。例如，增发新股时，如其他股东放弃优先认购权，则有可能影响募股完成有碍资本充实，此时赋予公司优先认购权有利而无弊，还可以避免新股发行时由于市场价格的跌落而蒙受损失，即为了维持自己股份的财产价值，应肯定这一权利；又如公司就自己股份仍应享有转让权，否则该股份将无法处分，其所表彰之股东权也永远无法恢复正常。

五、股份回购与其他概念的辨析

与股份回购相关的概念有公司取得自己股份、上市公司收购、证券回购和库藏股，他们之间有一定的联系，也有很大不同。

（一）股份回购与公司取得自己股份

所谓公司取得自己股份，是指发行股份的股份有限公司将其股份收回、收买或收为质物。公司取得自己股份的方式主要有收回、收买、收质三种方式。公司收回自己的股份，是指公司取得其发行在外的特别股份、清算或破产股东的股份以及股东抛弃的股份。公司收买自己的股份，是指公司取得自己的股份时，须支付一定财产的对价。公司收质自己的股份，是指公司作为质押权人，把自己的股份作为质押的标的。可以看出，股份回购只是公司取得自己股份的一种方式。　　

（二）股份回购与上市公司收购

由于股份的可自由转让性，使得通过要约或协议收购目标公司的股份成为可能，并实现结构的调整和资源的重新配置。上市公司收购是指是指收购人通过在证券交易所的股份转让活动持有一个上市公司的股份达到一定比例，或者通过证券交易所股份转让活动以外的其他合法途径控制一个上市公司的股份达到一定程度，导致其获得或者可能获得对该公司的实际控制权的行为。两者不同之处在于，上市公司所收购的是目标公司已依法发行的股份，收购的目的为控股或兼并；股份回购所购买的是本公司已依法发行的股份，回购的目的主要在于防止被恶意收购、资本实质减少而危害债权人利益或实现员工持股计划等；上市公司收购是一种资本扩张方式，而股份回购是一种资本收缩方式。

（三）股份回购与股份回赎

从本质上讲，二者都是公司取得自己的股份。通常，回赎被视为回购的一种情形，但二者也存在明显的区别：首先，二者的前提不同。公司在回赎自己的股份时是按股份发行时所订立的合同执行的，而投资者在购买自己的股份时也完全可以预期公司将会在何时以何种价格回赎，将会产生何种后果，并依此从容地选择是否成为公司股东，是否承担回赎的风险。而回购则无此种事先合同，公司可以于经营过程中的任何时候决定回购，而此时，回购就会给股东造成压力，迫使其作出匆忙的决定。所以，为了维护股东权益，较之股份回赎，股份回购往往有更多的限制条件。其次，法定的保护措施不同。一般而言，股份回赎不受法定条件限制，凡符合发行时所订立的合同即可，是否发行可回赎股，原则上由董事会通过即可。而股份回购或是需要董事会授权批准，或是必须以股东大会普通决议或特别决议批准方可。

（四）股份回购与库存股

库存股，又称为库藏股，是指由公司购回而没有注销的，并由该公司持有的已发行股份。可见，库存股往往产生于公司的股份回购之时，回购后并不注销，而由公司自己持有，在适当的时机再向市场出售或用于对员工的激励。库藏股具有以下四个特点：一是该股票是本公司的股票；二是它是已发行的股票；三是它是收回后尚未注销的股票；四是它是还可再次出售的股票。公司通过股份回购取得自己发行在外的股份后，或者作为库藏股持有，或者注销。所以说，股份回购是库藏股的取得方式，库藏股是股份购回后的一种处理方式。

（五）股份回购与公司减少资本

公司减少资本，简称“减资”，是指公司资本过剩或亏损严重，根据生产经营的实际情况，依照法定条件和程序减少公司的资本总额。公司回购自己的股份会导致公司资本的减少，股份回购是实现减资的一种手段。公司回购股份和减少资本都面临保护债权人和股东平等权的问题。二者的区别在于：一是适用的对象不同，股份回购只适用于股份有限公司，而减资既适用于股份有限公司，也适用于有限责任公司；二是目的不同，股份回购一般是为了稳定股价、实现员工持股、买进反对股东的股份、防止敌意收购等特定事由，而减资则是为了提高资金的使用效率或使资产与资本基本相符，因此在股份回购时股东一定取得公司资金，而在减资时股东却未必取得公司资金；三是数量上的限制不同，大陆法系对公司回购股份的数量有限制，除减资、合并等情形外，因其他事由而回购的股份数量，一般不得超过已发行股份的10%，而对公司减少的资本数额，一般只要求减少后的资本达到法定最低注册资本即可。

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