概述

公司设立协议，是指公民、法人或其他组织，以设立公司为目的而订立的有 关未来公司的资本结构(注册资本数额、各出资人出资方式、出资数额、出资时 间）、股权结构(分红比例）、公司治理结构(股东会、董事会、经理、监事会 等)、公司经营范围以及出资人在设立过程中的权利和义务、公司设立不成时费 用分担、违约责任以及争议的解决等内容的协议。它是公司股东之间以设立公 司为目的而达成的具体权利义务一致的意思表示，是股东之间的内部契约，本质 上属于合伙协议。在公司实务中，它并不是有限责任公司（除采取有限责任公司 形态的外商投资企业以外)的必备文件，但按照《公司法》的规定，股份有限公司 中必须具有发起人之间订立的设立协议。

公司设立协议的目的是确定所设公司 的基本性质和结构，协调股东之间在设立公司的过程中的权利与义务的关系。

公司设立协议与公司章程

公司设立协议，是在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议，性质上属于合伙协议，主要是规制发起人在公司设立过程中的权利义务和责任。

公司章程是指公司的投资者制定的，对公司、股东、公司的管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。公司章程具有自治性，是公司的必备文件，并常常被认为是公司的根本法或“公司宪法”，相关人员违反公司章程要承担相关责任。

1.共同点

设立协议和公司章程具有一致性和许多相同之处。

公司名称、注册资本、经营范围、股东构成、出资形式和数额等事项是公司章程和设立协议必须注明的事项。公司章程一般以设立协议为基础，吸收设立协议的基本内容，包括：公司的组织机构、股份转让、增资、减资、合并分立、公司终止的情形等。

2.区别

虽然设立协议和公司章程目标具有一致性，但是两者在法律性质和功能上，还是有着巨大的差别。
1、公司设立协议与公司章程的效力期限不同。公司设立协议主要是在公司设立期间发生法律效力，所调整的是公司设立过程中的法律关系与法律行为。设立协议产生在公司成立前，公司的设立阶段，经发起人达成一致签字盖章即具有法律效力。所以，一般认为公司设立协议的效力期间是从设立行为开始到公司成立为止。而公司章程是以公司成立为前提的，在公司成立后才能生效，公司章程效力则自公司设立开始直至公司成立后的整个存续过程，直至公司解散并清算终止时为止。
2、公司章程是公司必备文件，而公司设立协议则是任意性文件。公司章程是我同公司法强制要求的公司必备文件。没有公司章程，公司就不能成立。而除了外商投资企业要求有合同以及股份有限公司要求有发起人协议外，我国《公司法》并没有要求公司必须具有设立协议。所以，对中小企业最常见的形态即普通的有限责任公可而言，公司设立协议是任意性文件，可有可无。但在现实生活中，投资者之间往往会先就成立公司事项签订一份公司设立协议。这是由于公司设立过程的不确定性所产生的。这种现实状况的存在，导致了投资者往往将公司设立协议视为成立公司最重要的事项，认为签好设立协议就万事大吉，剩下的只是手续问题了，即认为公司章程只是公司设立的程序性文件，没有引起投资者的足够认识，这是一个极大的误区。

3、公司设立协议与公司章程的约束的对象不同。根据《公司法》的规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。也就是说，公司章程的作用范围包括股东、公司以及公司内部组织机构与人员。既包括对原始发起人股东有约束力，也对按照公司章程和公司法规定后加入公司的股东具有约束力。而公司设立协议仅仅是股东或发起人之间的任意性合同，须遵守合同相对性的原则，其作用范围仅限于签约的主体之间，对不是签约主体的第三人没有任何约束力。
公司章程是法律规定的必备的法律文件，产生在设立协议之后。因此在公司成立后，应当以公司章程作为准则。设立协议和公司章程发生矛盾时以公司章程规定为准，发起协议只对原始的发起人具有约束力。因此，投资办公司的人都应当对公司设立协议与公司章程引起足够的认识，让其发挥充分的法律作用，不要让其成了“摆设”。

公司设立协议格式

公司设立协议书

甲方：，身份证号：,住址：。

乙方：，身份证号：, 住址：。

鉴于：甲、乙双方决定共同出资成立公司，双方本着自愿平等、互惠互利原则制订以下条款，以昭信守。

第一条公司设立

1、甲、乙双方共同出资成立XXX有限责任公司（暂定名，最终名称以工商登记为准,以下简称公司）。

2、公司的组织形式为有限责任公司，经营范围为：__________________________________________________________________________（最终名称以工商登记为准）。

3、甲、乙双方以各自认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。

第二条注册资本及缴付

1、公司注册资本暂定为人民币元（大写：人民币万元）

2、甲方出资出资人民币元（大写：人民币万元），占注册资本的％（大写：百分之），甲方选择一次性现金方式缴足出资。

3、乙方出资出资人民币元（大写：人民币万元），占注册资本的％（大写：百分之），乙方选择一次性现金方式缴足出资。

第三条筹备工作

公司筹备工作由XXX负责，相关费用由甲乙双方承担，日后从公司财产中扣除。

第四条经营体制及利润分配

1、公司法定代表人及独立董事由甲方担任，监事由乙方担任。

2、公司利润的___%(大写：百分之)每年分配一次，分配方式为下列第项：

（1）甲、乙双方按其出资额在注册资本中的比例分配利润；

（2）甲乙双方分成，即甲方占___%(大写：百分之)，乙方占___%(大写：百分之)。

3、公司利润剩余___%(大写：百分之)暂不分配以供公司发展壮大之用，或者甲乙双方另行协商确定分配方式。

第五条争议的解决

凡因执行本协议所发生的一切争议，双方应友好协商解决。协商不成时，任何一方均有权合同签订地人民法院起诉。

第六条协议补充及修订

1、按照本协议规定的各项原则订立的附属文件，均为本协议的组成部分，与本协议具有同等法律效力。

2、未尽事宜甲乙方双方另行签订补充协议，补充协议具有优于本协议的效力。

第七头协议生效

本协议一式份，双方各持份，自双方签字后生效。

甲方（签字）：

乙方（签字）：

签订时间：年月日

签订地点： 市区

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