抵销权是刑法哪一条，立案标准，一般拘留多久，怎么判刑，判刑判多少年？-法问网

抵销分为法定抵销和合意抵销两种。以前的三个合同法均未对法定抵销和合意抵销作出规定，我国民法通则第89条第（三）项规定了债务人履行债务后，可以定金抵作价款这种法定抵销形式。《企业破产法》第33条规定了债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。我国合同法第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”根据本条之规定，法定抵销是指二人互负同种类的债务，且债务均已过清偿期的，为使相互间所负相当额之债务同归消灭的一方的意思表示。

（1）须当事人互负债务，互享债权。抵销仅于对待之债适用，故须有可供抵销的双方债权债务的存在，这是抵销权发生的前提，只有债务而无债权或者只有债权而无债务，均不发生抵销问题。当事人双方存在的两个债权债务关系，均须为合法存在，其中任何一个债不合法，均不得主张抵销。如甲公司欠乙公司证券回购款100万元未予归还，丙公司又欠甲公司货款90万元未归还，乙公司同时又欠丙公司货款80万元未归还，在乙公司起诉甲公司后，丙公司与甲公司订立债权转让协议，丙公司将其在乙公司的债权80万元转让给了甲公司，但丙公司并未将这一事实及时通知债务人乙公司，在诉讼中甲公司以丙公司转让给自己的债权向乙公司主张抵销。依照法律规定，债权转让应当通知债务人，由于丙公司未履行法定通知义务，该债权转让行为对乙公司尚不发生法律效力，故甲公司主张抵销不能成立。合同之债发生的原因行为不能成立或无效时，合同之债不能有效存在，故不能抵销。在附条件的合同中，如所附条件为停止条件，则条件成就前合同有效存在，故可以抵销。且条件成就并无溯及力，故抵销权行使后条件成就时，抵销仍然有效。超过诉讼时效期间的债权，不得作为主动债权主张抵销，否则会损害对方当事人的时效利益；已过时效的债权可以作为被动债权主张抵销，此时可认为债务人抛弃了时效利益。抵销的债权与抵销的债务须在对待的当事人之间存在，即供抵销的债权均是当事人自己所享的债权，债务人不能以第三人的债权抵销他方的债权。只有因债权让与，债务人取得对待债权人的债权时方可进行抵销。

（2）抵销的债务必须标的物种类、品质相同。抵销的实质是双方给付的交换，故为便于交换时价格的计算，双方给予的种类应当相同，一般多在互负的金钱之债中适用。在金钱抵销中，如某一方的给付货币为外汇的，应当依照《外汇管理暂行条例》第4条的规定，确定能否适用抵销，不得以抵销套汇、逃汇。如果种类相同而品质不同，则以品质较高者为主动债权而与品质较低者抵销时，对于被抵销人并无不利，故应允许。如果一方或双方债务标的为特定物，则原则上不许抵销，尤其是以种类物债权抵销特定物债权时，更不应允许，因为以特定物为债的标的之合同目的较为特殊，如允许抵销，则难免使一方或双方当事人的合同目的无法实现。但债权因未履行而转化为金钱债权，或者债权人与破产企业互负给付种类不同的债权，因能折算成金钱，故能互相抵销。

（3）必须是双方债权均届清偿期。债权届清偿期，抵销方可进行。因债务人有权抛弃期限利益，提前清偿债务，因此，以对方债务已届清偿期的受动债权相抵销的，应予允许。对于破产企业所享的债权未届清偿期的，可在破产清算前抵销，但所得的期限利益应从中扣除。

（4）双方债务必须均非按照合同性质或者依照法律规定，不得抵销的债务，这是抵销的消极要件。债务以得抵销为原则，在两种情况下债务禁止抵销：一、因合同的性质禁止的抵销。依合同的性质非清偿不能达债的目的者，如互相抵销，即会违反成立债务的本旨，故此类债务必须相互清偿，不得抵销。二、依照法律规定禁止的抵销。法律禁止的抵销包括：法律禁止扣押的债权，债务人不得主张抵销，例如劳动报酬、抚恤金等债权及强制执行时被执行人及其所供养家属的生活必须品和生活必需费用；对于因侵权行为所负的债务，债权人不得以其债权为抵销；对于被扣押的债权，第三人不得以其债权与在扣押后取得或其清偿期晚于被扣押的债权相抵销；约定应向第三人为给付的债务，债务人不得以自己对于他方当事人享有债权而主张抵销，债务人也不得以第三人对自己负有债务而主张抵销。

二、法律研究

《合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”为法定抵销。

《合同法》第一百条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”为合意抵销。

新《企业破产法》第40条规定：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵消。

《企业破产法》规定了不得进行抵消的情形：（1）债务人的债务在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前发生的原因而取得债权的除外。

三、案例分析

浅析抵销权的行使方式

近年来，司法实践中经常出现当事人在答辩时提出抵销主张的情况。对于当事人的抵销主张应不应该审理？如果可以审理，应当作为抗辩对待还是要求当事人提起反诉？可以说，各地法院的处理方法并不一致，甚至同一法院的法官对此也有不同的理解，造成了司法实践的混乱。笔者从一起案例入手，谈谈对此问题的看法。

　　2001年7月份，原告崔某与被告南通某国际合作公司签订一份赴新加坡劳务合同。原告按照合同约定向被告缴纳了25000元的履约保证金。2005年8月1日，原告崔某在新加坡发生工伤，至2007年7月份方回国。2008年3月10日，崔某向法院起诉，要求被告退还履约保证金。被告南通某国际合作公司对收取原告崔某履约保证金25000元无异议，对原告要求退还该保证金也无异议。但被告主张原告在国外尚欠国外公司款项12000新元，国外公司已将该债权转让给被告，被告主张抵销，应当驳回原告的诉讼请求。原告方又提出，被告主张抵销的债权部分属实，部分不实，且国外公司仍欠原告的部分病假工资及医疗费未发放。双方形成很大的争议，那么对被告的抵销主张究竟应该如何处理？

　　抵销指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。抵销制度规定于《合同法》第九十九条：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务相抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

　　《合同法》是从债务的角度规定抵销制度，造成了理解上的困难。如果从债权的概念出发，比较容易解释。就是双方当事人在互有债权债务关系的情况下，一方以自己的债权抵销对方的债权，使对方的权利在同等额度内消灭，而不得再行使的制度。行使抵销权的一方债权称为主动债权，被抵销的债权称为被动债权。抵销根据产生原因的不同可以分为法定抵销和约定抵销。约定抵销属于当事人意思自治的范畴，在不违反法律的情况下，应认定为有效，无讨论的必要。本文中的抵销指的是法定抵销。法定抵销权的行使为当事人一方单方面的意思表示即可，且自通知到达对方当事人起即发生法律效力，产生消灭对方权利的效果。因此，法定抵销权的行使必须符合相关条件。

　　（一）双方存在债权债务关系。抵销的目的是消灭对方的债权，但对方的债权不会无原因的消灭。债务人消灭对方债权可采用的方法包括清偿、混同、提存、法律或事实的客观给付不能等。而抵销采用的是以享有的对对方的债权相抵的方式实现的。因此，双方之间互相享有债权债务关系，为抵销行使的前提条件。当然，主动债权如系受转让而来，理应属于可用于抵销的债权。

　　（二）主动债权合法有效且届履行期。主动债权应当是合法有效的债权，并且已到履行期，非法债务不具备法律效力，不能用于抵销，如赌债等。至于被动债权是否已到达履行期则在所不问，与未至履行期的被动债权抵销可视为主动债权人已放弃履行期利益，是对自己权利的抛弃。如主动债权已超过诉讼时效，亦属于可抵销的范围，因为主动债权虽已超过诉讼时效，仍合法有效，只是使对方取得了抗辩权。

　　（三）主动债权与被告债权的标的物种类、品质相同。一般情况下，只有金钱和种类物可以抵销。而特定物不适宜抵销。但如果以品质较高的标的物抵销品质较低的标的物，对于被告债权人来说，其权利并未受到影响，应当属于可以抵销的范围。

　　（四）被动债权属于可以抵销的范围。有一部分被动债权属于不可抵销的范围。具有特定人身性质的债权不得抵销，比如给付赡养费、抚养费的债权。因侵权形成的债权不得抵销，如造成对方人身损害的债务等。

　　《合同法》第九十九条规定，当事人主张抵销的应当通知对方。通知自到达对方时生效。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十四条规定，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

　　按照上述规定，当事人主张抵销的，应当通知对方。通知到达对方时，抵销就发生了法律效力，被动债权在相应的范围内被消灭。被动债权人同时享有异议期间，在异议期间内可以向人民法院提起诉讼，确认抵销无效，抵销行为自被法院确认无效，自始不能发生法律效力。被动债权人可向对方当事人主张债权。但是，司法实践中的常态是被告在诉讼过程中主张抵销。如果，原告方认可被告方的抵销主张自无异议，如果原告方不认可被告方的抵销，被告方的抵销主张是属于抗辩，还是应当通过反诉的方式行使？

　　按照学者的解释，所谓抗辩指的是诉讼过程中一方当事人在承认对方主张事实的基础上主张其他事实或者权利以对抗对方的请求。抗辩包括权利障碍抗辩、权利消灭抗辩和抗辩权。权利障碍抗辩指原告的请求权基于特定的事由自始不能发生法律效力。如法律行为的当事人无行为能力，合同违反法律强制性规定而不能发生法律效力；无权代理未获本人追认等等。权利消灭抗辩指原告的请求权虽曾发生，但已因一定的事由而消灭，如债务已经偿还、免除、混同等。抗辩权指对于原告的请求权，被告有拒绝给付的权利。如诉讼时效抗辩权，合同法规定的不安抗辩权、同时履行抗辩权、先履行抗辩权等。

　　如被告方在答辩中主张已通知对方抵销的事实，无疑属于权利消灭的抗辩。但如果被告在答辩中直接主张抵销，目的是在诉讼过程中发生消灭对方债权的事实，再依据债权消灭的事实，行使权利消灭的抗辩。因此，被告在答辩中的抵销主张本身并不构成抗辩，而是借助诉讼程序，制造行使抵销的事实，在利用对方无法否认的抵销事实，主张抗辩。那么出现在法官面前的问题即是对于被告方主张的抵销的效力在案件中是否需要一并审理？虽然合同法规定，抵销通知送达对方时即开始生效，但合同法的解释同时也规定了异议期，在异议期内，被告债权人可以通过行使异议权否认抵销的效力。因此，在原告对被告的抵销提出异议的情况下，可在异议期内向法院提起诉讼，抵销虽已发生效力，但并没有立即产生消灭对方权利的法律后果。因此，法院在原告方提出抵销异议时，对抵销主张在本案中无权审理，而应当按照合同法的规定，由原告方另行诉讼确认抵销的效力。从简便诉讼程序的角度讲，如被告方以多个主动债权主张抵销，法院一一审理，将造成诉讼过程的无比复杂，也不适宜在一案中予以审理。

　　因此，被告在诉讼中的抵销主张并不直接构成抗辩，而是借助诉讼程序履行抵销中的通知义务。由于原告对于抵销的主张享有法定的异议期，抵销虽然直接通知了对方，但并不能直接产生消灭对方债权的法律后果，造成被告方无法以权利消灭行使抗辩。法院对于被告方在诉讼中的抵销不应当予以审理和采纳。

　　反诉指在诉讼进行中，被告把原告作为对方当事人提起的诉讼。反诉实际上是被告提起的一个独立的诉，除了在程序上能够与本诉一并处理的要求外，最重要的条件是本诉与反诉之间必须有牵连关系。牵连关系主要表现在：反诉与本诉是基于同一实体法律关系、反诉和本诉的诉讼理由是同一法律事实、反诉和本诉的诉讼请求属于同一种类，可以抵销等。

　　被告在诉讼过程中提起反诉的目的是吞并对方的诉讼请求，因此反诉和本诉的诉讼标的属于同一种类，可以抵销是反诉得以成立的必要条件。因此，反诉是本质上是抵销，但这种抵销是法院审查后主动为当事人行使的。因此，抵销在诉讼过程中可以通过反诉的形式行使，但必须符合反诉的其他条件，受到其他种种限制。不符合反诉的其他条件，是不能在诉讼过程中主张抵销。

　　抵销属于形成权的一种，行使抵销权的结果可以在同等范围内消灭双方的债权债务关系。抵销的条件是双方均具有同种类标的的有效的债权债务关系。双方当事人可以通过协商的方式抵销债权债务关系，也可以一方以通知的方式行使抵销权。但对方在异议期内可以通过诉讼的方式确认抵销的效力，未约定异议期的可以在三个月内提起诉讼。如在诉讼过程中通过答辩的方式通知对方抵销，对方提出异议的，在本诉讼中不应当审查，因为剥夺了对方三个月内的异议权，且可能造成诉讼程序的复杂化。如果抵销符合反诉的条件，可以通过反诉的程序在一案中予以处理，由法院按照双方的诉讼标的予以抵销。

　　因此，对于前面提出的案例，因原告方崔某对被告南通某国际合作公司的抵销主张提出异议，在案件中不应当对抵销进行审理。被告方可以通过另行诉讼的方式解决。法院判决被告方返还保证金25000元。双方均未上诉。

抵销权相关词条

合意抵销

合意抵销，是指当事人互负债务，经双方协商一致，也可以抵销。
债务抵销

债务抵销，是指当事人双方互负给付种类相同的债务，双方各以其债权充当债务之清偿，而使互负债务在对等数额内相互消灭的法律制度。
债务

债务指债权人向债务人提供资金，以获得利息及债务人承诺在未来某一约定日期偿还这些资金。
法定抵销要件

法定抵销是指两人互负给付种类相同的债务，且债务均已届清偿期，一方主张以自己的债权与对方的债权按对等数额消灭的单方意思表示。
法定抵销

法定抵销是指二人互负同种类债务，且债务均已到清偿期，依照法律规定，使相互之间所负同等数额的债务同归消灭。
债权

债权是得请求他人为一定行为（作为或不作为）的民法上权利。
抵销制度

是指双方当事人互负债务时，依一方意思表示或双方合意，各以其债权充当债务的履行，而使彼此债务在对等额内相互消灭。法定抵销符合法律规定的构成要件时，依一方当事人的意思表示，使双方当事人互负的债务在对等额内归于消灭。合意抵销含义：双方当事人协商一致将各自的债务抵销。

问题	抵销权
分类
解答	一、主要内容抵销分为法定抵销和合意抵销两种。以前的三个合同法均未对法定抵销和合意抵销作出规定，我国民法通则第89条第（三）项规定了债务人履行债务后，可以定金抵作价款这种法定抵销形式。《企业破产法》第33条规定了债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。我国合同法第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”根据本条之规定，法定抵销是指二人互负同种类的债务，且债务均已过清偿期的，为使相互间所负相当额之债务同归消灭的一方的意思表示。法定抵销必须具备如下条件：（1）须当事人互负债务，互享债权。抵销仅于对待之债适用，故须有可供抵销的双方债权债务的存在，这是抵销权发生的前提，只有债务而无债权或者只有债权而无债务，均不发生抵销问题。当事人双方存在的两个债权债务关系，均须为合法存在，其中任何一个债不合法，均不得主张抵销。如甲公司欠乙公司证券回购款100万元未予归还，丙公司又欠甲公司货款90万元未归还，乙公司同时又欠丙公司货款80万元未归还，在乙公司起诉甲公司后，丙公司与甲公司订立债权转让协议，丙公司将其在乙公司的债权80万元转让给了甲公司，但丙公司并未将这一事实及时通知债务人乙公司，在诉讼中甲公司以丙公司转让给自己的债权向乙公司主张抵销。依照法律规定，债权转让应当通知债务人，由于丙公司未履行法定通知义务，该债权转让行为对乙公司尚不发生法律效力，故甲公司主张抵销不能成立。合同之债发生的原因行为不能成立或无效时，合同之债不能有效存在，故不能抵销。在附条件的合同中，如所附条件为停止条件，则条件成就前合同有效存在，故可以抵销。且条件成就并无溯及力，故抵销权行使后条件成就时，抵销仍然有效。超过诉讼时效期间的债权，不得作为主动债权主张抵销，否则会损害对方当事人的时效利益；已过时效的债权可以作为被动债权主张抵销，此时可认为债务人抛弃了时效利益。抵销的债权与抵销的债务须在对待的当事人之间存在，即供抵销的债权均是当事人自己所享的债权，债务人不能以第三人的债权抵销他方的债权。只有因债权让与，债务人取得对待债权人的债权时方可进行抵销。（2）抵销的债务必须标的物种类、品质相同。抵销的实质是双方给付的交换，故为便于交换时价格的计算，双方给予的种类应当相同，一般多在互负的金钱之债中适用。在金钱抵销中，如某一方的给付货币为外汇的，应当依照《外汇管理暂行条例》第4条的规定，确定能否适用抵销，不得以抵销套汇、逃汇。如果种类相同而品质不同，则以品质较高者为主动债权而与品质较低者抵销时，对于被抵销人并无不利，故应允许。如果一方或双方债务标的为特定物，则原则上不许抵销，尤其是以种类物债权抵销特定物债权时，更不应允许，因为以特定物为债的标的之合同目的较为特殊，如允许抵销，则难免使一方或双方当事人的合同目的无法实现。但债权因未履行而转化为金钱债权，或者债权人与破产企业互负给付种类不同的债权，因能折算成金钱，故能互相抵销。（3）必须是双方债权均届清偿期。债权届清偿期，抵销方可进行。因债务人有权抛弃期限利益，提前清偿债务，因此，以对方债务已届清偿期的受动债权相抵销的，应予允许。对于破产企业所享的债权未届清偿期的，可在破产清算前抵销，但所得的期限利益应从中扣除。（4）双方债务必须均非按照合同性质或者依照法律规定，不得抵销的债务，这是抵销的消极要件。债务以得抵销为原则，在两种情况下债务禁止抵销：一、因合同的性质禁止的抵销。依合同的性质非清偿不能达债的目的者，如互相抵销，即会违反成立债务的本旨，故此类债务必须相互清偿，不得抵销。二、依照法律规定禁止的抵销。法律禁止的抵销包括：法律禁止扣押的债权，债务人不得主张抵销，例如劳动报酬、抚恤金等债权及强制执行时被执行人及其所供养家属的生活必须品和生活必需费用；对于因侵权行为所负的债务，债权人不得以其债权为抵销；对于被扣押的债权，第三人不得以其债权与在扣押后取得或其清偿期晚于被扣押的债权相抵销；约定应向第三人为给付的债务，债务人不得以自己对于他方当事人享有债权而主张抵销，债务人也不得以第三人对自己负有债务而主张抵销。二、法律研究《合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”为法定抵销。《合同法》第一百条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”为合意抵销。新《企业破产法》第40条规定：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵消。《企业破产法》规定了不得进行抵消的情形：（1）债务人的债务在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前发生的原因而取得债权的除外。三、案例分析浅析抵销权的行使方式近年来，司法实践中经常出现当事人在答辩时提出抵销主张的情况。对于当事人的抵销主张应不应该审理？如果可以审理，应当作为抗辩对待还是要求当事人提起反诉？可以说，各地法院的处理方法并不一致，甚至同一法院的法官对此也有不同的理解，造成了司法实践的混乱。笔者从一起案例入手，谈谈对此问题的看法。　　一、案情简介　　2001年7月份，原告崔某与被告南通某国际合作公司签订一份赴新加坡劳务合同。原告按照合同约定向被告缴纳了25000元的履约保证金。2005年8月1日，原告崔某在新加坡发生工伤，至2007年7月份方回国。2008年3月10日，崔某向法院起诉，要求被告退还履约保证金。被告南通某国际合作公司对收取原告崔某履约保证金25000元无异议，对原告要求退还该保证金也无异议。但被告主张原告在国外尚欠国外公司款项12000新元，国外公司已将该债权转让给被告，被告主张抵销，应当驳回原告的诉讼请求。原告方又提出，被告主张抵销的债权部分属实，部分不实，且国外公司仍欠原告的部分病假工资及医疗费未发放。双方形成很大的争议，那么对被告的抵销主张究竟应该如何处理？　　二、抵销的概念和特征　　抵销指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。抵销制度规定于《合同法》第九十九条：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务相抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。　　《合同法》是从债务的角度规定抵销制度，造成了理解上的困难。如果从债权的概念出发，比较容易解释。就是双方当事人在互有债权债务关系的情况下，一方以自己的债权抵销对方的债权，使对方的权利在同等额度内消灭，而不得再行使的制度。行使抵销权的一方债权称为主动债权，被抵销的债权称为被动债权。抵销根据产生原因的不同可以分为法定抵销和约定抵销。约定抵销属于当事人意思自治的范畴，在不违反法律的情况下，应认定为有效，无讨论的必要。本文中的抵销指的是法定抵销。法定抵销权的行使为当事人一方单方面的意思表示即可，且自通知到达对方当事人起即发生法律效力，产生消灭对方权利的效果。因此，法定抵销权的行使必须符合相关条件。　　（一）双方存在债权债务关系。抵销的目的是消灭对方的债权，但对方的债权不会无原因的消灭。债务人消灭对方债权可采用的方法包括清偿、混同、提存、法律或事实的客观给付不能等。而抵销采用的是以享有的对对方的债权相抵的方式实现的。因此，双方之间互相享有债权债务关系，为抵销行使的前提条件。当然，主动债权如系受转让而来，理应属于可用于抵销的债权。　　（二）主动债权合法有效且届履行期。主动债权应当是合法有效的债权，并且已到履行期，非法债务不具备法律效力，不能用于抵销，如赌债等。至于被动债权是否已到达履行期则在所不问，与未至履行期的被动债权抵销可视为主动债权人已放弃履行期利益，是对自己权利的抛弃。如主动债权已超过诉讼时效，亦属于可抵销的范围，因为主动债权虽已超过诉讼时效，仍合法有效，只是使对方取得了抗辩权。　　（三）主动债权与被告债权的标的物种类、品质相同。一般情况下，只有金钱和种类物可以抵销。而特定物不适宜抵销。但如果以品质较高的标的物抵销品质较低的标的物，对于被告债权人来说，其权利并未受到影响，应当属于可以抵销的范围。　　（四）被动债权属于可以抵销的范围。有一部分被动债权属于不可抵销的范围。具有特定人身性质的债权不得抵销，比如给付赡养费、抚养费的债权。因侵权形成的债权不得抵销，如造成对方人身损害的债务等。　　三、抵销权的行使方式　　《合同法》第九十九条规定，当事人主张抵销的应当通知对方。通知自到达对方时生效。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十四条规定，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。　　按照上述规定，当事人主张抵销的，应当通知对方。通知到达对方时，抵销就发生了法律效力，被动债权在相应的范围内被消灭。被动债权人同时享有异议期间，在异议期间内可以向人民法院提起诉讼，确认抵销无效，抵销行为自被法院确认无效，自始不能发生法律效力。被动债权人可向对方当事人主张债权。但是，司法实践中的常态是被告在诉讼过程中主张抵销。如果，原告方认可被告方的抵销主张自无异议，如果原告方不认可被告方的抵销，被告方的抵销主张是属于抗辩，还是应当通过反诉的方式行使？　　（一）抗辩和抵销　　按照学者的解释，所谓抗辩指的是诉讼过程中一方当事人在承认对方主张事实的基础上主张其他事实或者权利以对抗对方的请求。抗辩包括权利障碍抗辩、权利消灭抗辩和抗辩权。权利障碍抗辩指原告的请求权基于特定的事由自始不能发生法律效力。如法律行为的当事人无行为能力，合同违反法律强制性规定而不能发生法律效力；无权代理未获本人追认等等。权利消灭抗辩指原告的请求权虽曾发生，但已因一定的事由而消灭，如债务已经偿还、免除、混同等。抗辩权指对于原告的请求权，被告有拒绝给付的权利。如诉讼时效抗辩权，合同法规定的不安抗辩权、同时履行抗辩权、先履行抗辩权等。　　如被告方在答辩中主张已通知对方抵销的事实，无疑属于权利消灭的抗辩。但如果被告在答辩中直接主张抵销，目的是在诉讼过程中发生消灭对方债权的事实，再依据债权消灭的事实，行使权利消灭的抗辩。因此，被告在答辩中的抵销主张本身并不构成抗辩，而是借助诉讼程序，制造行使抵销的事实，在利用对方无法否认的抵销事实，主张抗辩。那么出现在法官面前的问题即是对于被告方主张的抵销的效力在案件中是否需要一并审理？虽然合同法规定，抵销通知送达对方时即开始生效，但合同法的解释同时也规定了异议期，在异议期内，被告债权人可以通过行使异议权否认抵销的效力。因此，在原告对被告的抵销提出异议的情况下，可在异议期内向法院提起诉讼，抵销虽已发生效力，但并没有立即产生消灭对方权利的法律后果。因此，法院在原告方提出抵销异议时，对抵销主张在本案中无权审理，而应当按照合同法的规定，由原告方另行诉讼确认抵销的效力。从简便诉讼程序的角度讲，如被告方以多个主动债权主张抵销，法院一一审理，将造成诉讼过程的无比复杂，也不适宜在一案中予以审理。　　因此，被告在诉讼中的抵销主张并不直接构成抗辩，而是借助诉讼程序履行抵销中的通知义务。由于原告对于抵销的主张享有法定的异议期，抵销虽然直接通知了对方，但并不能直接产生消灭对方债权的法律后果，造成被告方无法以权利消灭行使抗辩。法院对于被告方在诉讼中的抵销不应当予以审理和采纳。　　（二）抵销和反诉　　反诉指在诉讼进行中，被告把原告作为对方当事人提起的诉讼。反诉实际上是被告提起的一个独立的诉，除了在程序上能够与本诉一并处理的要求外，最重要的条件是本诉与反诉之间必须有牵连关系。牵连关系主要表现在：反诉与本诉是基于同一实体法律关系、反诉和本诉的诉讼理由是同一法律事实、反诉和本诉的诉讼请求属于同一种类，可以抵销等。　　被告在诉讼过程中提起反诉的目的是吞并对方的诉讼请求，因此反诉和本诉的诉讼标的属于同一种类，可以抵销是反诉得以成立的必要条件。因此，反诉是本质上是抵销，但这种抵销是法院审查后主动为当事人行使的。因此，抵销在诉讼过程中可以通过反诉的形式行使，但必须符合反诉的其他条件，受到其他种种限制。不符合反诉的其他条件，是不能在诉讼过程中主张抵销。　　四、结论　　抵销属于形成权的一种，行使抵销权的结果可以在同等范围内消灭双方的债权债务关系。抵销的条件是双方均具有同种类标的的有效的债权债务关系。双方当事人可以通过协商的方式抵销债权债务关系，也可以一方以通知的方式行使抵销权。但对方在异议期内可以通过诉讼的方式确认抵销的效力，未约定异议期的可以在三个月内提起诉讼。如在诉讼过程中通过答辩的方式通知对方抵销，对方提出异议的，在本诉讼中不应当审查，因为剥夺了对方三个月内的异议权，且可能造成诉讼程序的复杂化。如果抵销符合反诉的条件，可以通过反诉的程序在一案中予以处理，由法院按照双方的诉讼标的予以抵销。　　因此，对于前面提出的案例，因原告方崔某对被告南通某国际合作公司的抵销主张提出异议，在案件中不应当对抵销进行审理。被告方可以通过另行诉讼的方式解决。法院判决被告方返还保证金25000元。双方均未上诉。抵销权相关词条合意抵销合意抵销，是指当事人互负债务，经双方协商一致，也可以抵销。债务抵销债务抵销，是指当事人双方互负给付种类相同的债务，双方各以其债权充当债务之清偿，而使互负债务在对等数额内相互消灭的法律制度。债务债务指债权人向债务人提供资金，以获得利息及债务人承诺在未来某一约定日期偿还这些资金。法定抵销要件法定抵销是指两人互负给付种类相同的债务，且债务均已届清偿期，一方主张以自己的债权与对方的债权按对等数额消灭的单方意思表示。法定抵销法定抵销是指二人互负同种类债务，且债务均已到清偿期，依照法律规定，使相互之间所负同等数额的债务同归消灭。债权债权是得请求他人为一定行为（作为或不作为）的民法上权利。抵销制度是指双方当事人互负债务时，依一方意思表示或双方合意，各以其债权充当债务的履行，而使彼此债务在对等额内相互消灭。法定抵销符合法律规定的构成要件时，依一方当事人的意思表示，使双方当事人互负的债务在对等额内归于消灭。合意抵销含义：双方当事人协商一致将各自的债务抵销。
随便看	电子证据电子邮件网上聊天记录微信犯罪证据有罪证据定罪证据量刑证据定案依据新的证据证据确实充分事实清楚排除非法证据非法证据排除程序附带民事诉讼提起人附带民事诉讼赔偿妨害秩序犯罪妨害信用卡管理秩序罪附带民事诉讼赔偿范围附带民事诉讼赔偿项目附带民事诉讼赔偿标准附带民事诉讼精神赔偿附带民事诉讼赔偿责任人自行和解附带民事诉讼审判拆除工程脚手架引起的法律纠纷如何解决？工程违约纠纷案例有哪些？民事起诉状怎么写？民事诉讼法诚信原则是什么？工程转包纠纷如何处理？合同无效是否影响违约金？合同规定违约金实际损失之间有什么关联？建筑工程合同违约金上限是多少？解除车辆挂靠合同违约金怎么算？建筑工程工程合同违约金一般是多少？

一、主要内容

二、法律研究

三、案例分析

浅析抵销权的行使方式

抵销权相关词条